Q：偷拍性愛過程，成立犯罪嗎？
A：滷夫與鈉美是男女朋友，兩人於飯店內翻雲覆雨時，滷夫未經鈉美同意偷偷裝設針孔攝影機錄下兩人的性愛過程。
問：滷夫偷拍兩人性愛過程的行為，成立什麼犯罪？
依照刑法第315條之1第2款，無故以錄音、照相、錄影或電磁紀錄竊錄他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位，成立妨害秘密罪。
行為人必須利用照相、錄音、錄影、望遠鏡及各種電子、光學設備，例如竊聽器、相機、針孔攝影機，將這些設備作為工具，用來窺視、竊聽、竊錄他人的隱私活動、言論或談話。若是沒有透過工具的窺視或竊聽，則依照社會秩序維護法的規定，以秩序罰處罰行為人，不成立妨害秘密罪。
而行為人所竊錄的必須是他人「非公開」的活動、言論、談話或身體隱私部位。若是竊錄他人「公開」的活動、言論、談話或身體隱私部位，則不會成立本罪。
而何謂「非公開」呢？「非公開」有兩個要件，第一個是活動者主觀的隱密性期待，指的是活動者主觀上具有隱密進行其活動而不欲公開的期待或意願；第二個是客觀的隱密性環境，指的是在客觀上已經利用相當環境或採取適當設備，足資確保其活動的隱密性。
滷夫未經鈉美同意，屬於「無故」，兩人在飯店房間從事性行為，鈉美主觀上具有隱密進行其活動而不欲公開的期待或意願，客觀上納美已經利用飯店房間，除了滷夫與納美兩人之外，其他人不能隨意進出，足資確保其活動的隱密性，因此兩人間的性行為屬於納美「非公開之活動」，納美的性器官屬於「身體隱私部位」，滷夫對鈉美非公開之活動以及身體隱私部位加以竊錄，滷夫成立刑法第315條之1第2款妨害秘密罪。
臺灣高等法院100年度上更(一)字第269號
按刑法第315 條之1 第2 款妨害秘密罪之立法目的，係對於無故竊錄他人非公開活動、言論、談話或身體隱私部位之行為，予以限制，以保障人民秘密通訊自由及隱私權。惟為兼顧基於正當理由而有拍攝、錄影他人活動、言論、談話或身體隱私部位之必要，俾免刑罰過苛，而妨礙正當偵查作為或其他社會公共利益，乃於其構成要件中明列「無故」之限制要件，以調濟法益衝突。而上述法條所稱「非公開之活動」，係指活動者主觀上具有隱密進行其活動而不欲公開之期待或意願（即主觀之隱密性期待），且在客觀上已利用相當環境或採取適當設備，足資確保其活動之隱密性者（即客觀之隱密性環境）而言（例如在私人住宅、公共廁所、租用之「ＫＴＶ」包廂、旅館房間或露營之帳篷內，進行不欲公開之更衣、如廁、歌唱、談判或睡眠等活動均屬之）。
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