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刑事法上不利益變更禁止的原則與例外-最高法院107年度台上字第2301號刑事判決

2018-10-02

檢察官為被告之不利益上訴，或第一審判決適用法條有不當而撤銷者，即無刑事訴訟法第370條第1項禁止不利益變更原則之適用。

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刑事訴訟法第370條第1項規定：「由被告上訴或為被告之利益而上訴者，第二審法院不得諭知較重於原審判決之刑。但因原審判決適用法條不當而撤銷之者，不在此限。」此為學理上所稱「禁止不利益變更原則」規定，其實，前段係原則，但書為例外。從而，若檢察官為被告之不利益上訴，或第一審判決適用法條有不當而撤銷者，即無該原則之適用。

新聞來源

#法學小教室
 #什麼是不利益變更禁止原則？
根據刑事訴訟法第370條第1項本文規定，被告上訴或為被告利益上訴者，包括在檢察官沒有為被告不利益而上訴之情況下，二審法院不得諭知較重於原審判決之刑。其目的在於避免被告畏懼上訴可能會遭受更重刑之判決，以確保被告上訴自由權之行使。

#不利益變更禁止原則之兩大例外：
一、 #檢察官為被告的不利益上訴時，沒有本條文本文的適用。
二、 #上訴審法官覺得原審判決所適用的法條不當而撤銷原判決時，法官就可以判決比原審更重的刑度。

#最高法院88年台上字第7216號判決
按刑事訴訟法第370條前段規定：「由被告上訴或為被告之利益而上訴者，第二審法院不得諭知較重於原審判決之刑。」其所謂原審判決係指第一審判決而言，並不包括經最高法院發回更審案件之第二審法院前次判決在內。

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#法規小辭典
#刑事訴訟法第370條
由被告上訴或為被告之利益而上訴者，第二審法院不得諭知較重於原審判決之刑。但因原審判決適用法條不當而撤銷之者，不在此限。
前項所稱刑，指宣告刑及數罪併罰所定應執行之刑。
第一項規定，於第一審或第二審數罪併罰之判決，一部上訴經撤銷後，另以裁定定其應執行之刑時，準用之。

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