被告上訴後，因為法院認為原審適用法條不當而撤銷，且依照變更後的法條判決被告比原審更重的刑度，是否違反不利益變更禁止原則？

Q：被告上訴後，因為法院認為原審適用法條不當而撤銷，且依照變更後的法條判決被告比原審更重的刑度，是否違反不利益變更禁止原則？

A：依照刑事訴訟法第370條第1項前段，由被告上訴或為被告之利益而上訴者，第二審法院不得諭知較重於原審判決之刑。此為不利益變更禁止原則的原則。

依照刑事訴訟法第370條第1項後段，但因原審判決適用法條不當而撤銷之者，不在此限。此為不利益變更禁止原則的例外。

刑事訴訟法第370條第1項後段的不利益變更禁止原則的例外規定，立法目的在於法院可以適用正確的法律，以合理、充分評價行為人的犯行，以實現實體的正義。

最高法院刑事判決106年度台上字第3162號

刑事訴訟法第370條第1 項所定：「由被告上訴或為被告之利益而上訴者，第二審法院不得諭知較重於原審判決之刑。但因原審判決適用法條不當而撤銷之者，不在此限。」學理上以上訴不利益變更禁止原則稱之，其前段規定為原則，但書規定為例外；上開但書規定，係指舉凡變更原審判決所引用之刑罰法條（無論刑法總則、分則或特別刑法，均包括在內），皆不受上訴不利益變更禁止原則之限制，俾合理、充分評價行為人的犯行，以實現實體的正義。